Cuando una empresa vende un negocio, incorpora a un socio o accionista, o comparte información sensible con un directivo, proveedor o distribuidor, surge una preocupación natural: que la otra parte utilice lo aprendido para competir, ya sea durante la relación o una vez concluida.
Para mitigar este riesgo, muchos contratos incluyen una cláusula de no competencia (non-compete). Sin embargo, no toda cláusula pactada puede exigirse en los términos en que fue redactada.
¿En qué consiste y qué protege?
Es el acuerdo mediante el cual una de las partes se obliga a no realizar determinadas actividades comerciales o profesionales que compitan con la otra, durante la vigencia del contrato o por un periodo posterior a su terminación.
Su finalidad es proteger:
- Relaciones comerciales: la cartera de clientes y los canales de distribución.
- Know-how: la información confidencial, los procesos y los secretos industriales.
- Crédito mercantil (goodwill): la reputación y el valor de mercado del negocio.
- Inversión: el retorno de la inversión realizada en una operación estratégica.
El reto en México: delimitar su alcance
La validez y exigibilidad de estas cláusulas deben analizarse según su contenido, finalidad y contexto, pues inciden en derechos y principios de rango constitucional: la libertad de trabajo y de comercio (artículo 5o.) y la libre competencia económica (artículo 28). Este marco aplica a cualquier relación en la que se pacten, ya sea civil, mercantil o laboral, aunque su tratamiento varía en cada una.
Por ello, una cláusula defendible debe precisar:
- El interés legítimo que protege.
- La actividad restringida.
- El territorio en que aplica.
- La duración de la restricción.
- Las personas obligadas.
- En su caso, la contraprestación.
Riesgos de una cláusula mal delimitada
Aun estando firmada, una cláusula excesiva puede enfrentar:
- Cuestionamientos sobre su validez o exigibilidad.
- La reducción de penas convencionales desproporcionadas.
- Dificultad para acreditar el daño derivado del incumplimiento.
- Riesgos en materia de competencia económica, si reparte mercados o clientes entre competidores.
- Contingencias laborales, ámbito en el que su exigibilidad frente a trabajadores es especialmente limitada.
La clave: proporcionalidad
El interés que se busca proteger es solo una parte de la ecuación. Una cláusula de no competencia es eficaz cuando responde a una necesidad legítima y sus límites son razonables y proporcionales a esa finalidad. Sin ese equilibrio, corre el riesgo de ser declarada nula. Además, puede detonar disputas costosas sobre su alcance justo cuando más se necesita hacerla valer.
En Roqueñí Abogados asesoramos a empresas, socios e inversionistas en el diseño, revisión y estructuración de cláusulas de no competencia. Nuestro objetivo es proteger los intereses legítimos del negocio y reducir riesgos de nulidad, inexigibilidad o contingencias innecesarias.